1.1.Общая характеристика и классификация видов свободного использования произведений

Для исследования гражданско-правовых средств свободного использования произведений как правового явлениянеобходимо установить значение свободного использования произведений в системе авторского права, проанализировать особенности его формирования и дать определение.

На сегодняшний день обеспечению и защите интересов и потребностей создателей произведений науки, литературы и искусства уделяется большое внимание со стороны законодательства. В свое время Г.Ф. Шершеневич справедливо отметил: «Если право есть произведение человеческое, то уяснение его сущности невозможно без понимания природы человека во всех ее проявлениях, без проникновения в потребности человека, его способности, стремления»^[15]. Возможность реализации авторских прав устанавливается и на международном уровне. В статье 27 Всеобщей декларации прав человека, принятой Генеральной Ассамблеей ООН 10 декабря 1948 года, также говорится, что каждый человек, являющийся автором результатов литературных, научных или художественных трудов, имеет право на защиту его материальных и моральных интересов^[16].

В свою очередь, на современном этапе развития в Российской Федерации основная суть исключительного права отражена в ст. 1229 Гражданского кодекса РФ^[17], согласно которой правообладатель исключительного права на результат интеллектуальной деятельности или на средство индивидуализации вправе любым способом и по своему усмотрению использовать такой результат или такое средство.

В то же время ни одно право не является безграничным, в том числе и абсолютное право. Государство при реализации социально-экономических, политических задач обязано обеспечивать, защищать и гарантировать права как отдельных граждан, так и всего общества. Как верно отметил В.П. Грибанов, любое субъективное право имеет свои границы, ибо при отсутствии границ право превращается в произвол^[18].

Как отметил А.И. Абдуллин, на сегодняшний деньотмечаетсятенденция по унификации законодательства по охране прав авторов и правообладателей на территории различных государств и устранения препятствий в культурном, научном и информационном обмене^[20].По мнению многих цивилистов, с одной стороны, интересы автора требуют защиты с тем, чтобы последний мог творить, преумножать общественное достояние и при этом не прозябать в нищете. С другой стороны, общество имеет право на ознакомление с результатами интеллектуальной деятельности его членов не только по причинам нравственного порядка, но и с целью продвижения научно-технического прогресса, развития экономики^[21].

В свою очередь, изъятия изправа прямо допускаются положениями международных договоров.Так, согласно ст. 4 Декларации прав человека и гражданина 1789 года,ограничения естественных прав осуществляются на основании законодательно установленных пределов^[22].В соответствии со ст. 4 Международного пакта об экономических, социальных и культурных правах, «государство может устанавливать только такие ограничения этих прав, которые определяются законом … и исключительно с целью способствовать общему благосостоянию в демократическом государстве»^[23].

В праве интеллектуальной собственности ограничения, в частности, устанавливаются в ст. 13 Соглашения по торговым аспектам прав на интеллектуальную собственность: «Члены сводят ограничения или изъятия в отношении исключительных прав до некоторых особых случаев, которые не вступают в противоречие с обычным использованием произведения и необоснованно не ущемляют законные интересы правообладателя»^[24].

При этом решение данной задачи в авторском праве Российской Федерации обеспечивается в рамкахопределенных случаев свободного использования произведений, которые предоставляют возможность использования объектов авторского права неопределенным кругом лиц без разрешения правообладателей, что, в свою очередь, способствует увеличению результатов творческой деятельности, обеспечению свободным обменом информацией, а также является необходимой составляющей творческого развития каждой личности, так как согласно Конституции РФ^[25] каждому гарантируется свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества. Свободное использование произведений формируется посредством системы гражданско-правовых средств, о которых более подробно речь пойдет в параграфе втором данной главы.

Вместе с тем использование произведений третьими лицами не должно необоснованным образом ущемлять права авторов и иных правообладателей. Поэтому основной задачей авторского права при предоставлении возможности свободного использования произведений является достижение справедливого баланса интересов правообладателей и пользователей. В рамках исследования предлагаем дать определения некоторым понятиям. Под «пользователями» предлагаем понимать неограниченный круг лиц, которому предоставляется возможность использования произведений науки, литературы и искусства без разрешения правообладателей. Категория «интерес» в юридической науке исследовалась многими цивилистами и рассматривалась как объективная направленностьдеятельности социальных субъектов (классов, наций, профессиональных групп и т.д.) по реализации своих потребностей и как потребность субъекта, имеющая социальный характер и проявляющаяся в установлении, изменении, прекращении, защите субъективных прав и обязанностей в правовом отношении с использованием юридических средств для достижения поставленных целей^[26]. Мы, в свою очередь, под интересами пользователей в авторском праве предлагаем понимать потребность неограниченного круга лиц в использовании произведений науки, литературы и искусства с целью культурного, научного, духовного развития.

Под интересами автора или иного правообладателя предлагается понимать потребность в реализации и использовании принадлежащих ему авторских прав на созданные или приобретенные произведения науки, литературы и искусства, в том числе с возможностью извлечения материальной выгоды.

В связи с тем что у правообладателей произведений и пользователей разные потребности, как отметила Р.И. Ситдикова, в сфере предоставления правовой охраны результатам интеллектуальной деятельности постояннонаблюдается столкновение интересов^[27]. Основная функция свободного использования произведений при этом состоит в разумном сочетании данных интересов с возможностью ограничения монополии авторов и иных правообладателей и предоставления возможности использования произведений науки, литературы и искусства неограниченному кругу лиц.

Для более детального изучения вопроса о свободном использовании произведений и оценки действующих норм законодательства следует обратиться к истории становления данного института. Необходимо отметить, что до появления первых нормативных актов, в связи с тем что авторские права не имели законодательного закрепления, все произведения науки, литературы и искусства были в свободном доступе.

Преимущественно в законодательстве западных стран выделялось два подхода: континентальный (развитие происходило в направлении охраны прав авторов) и англо-американский (усиливалась охрана экономических прав издателей)^[28]. Становление российского авторского права принадлежит преимущественно к континентальному подходу, но история развития норм об авторском праве нашего государства значительно отличается от истории других стран прежде всего особенностями общественного и политического уклада, историческим развитием, запоздалым возникновением данных норм.История российского авторского права начинается лишь в ХIХ веке.

Несмотря на то что существование самого российского законодательства об авторском праве зародилось много лет назад, нормативная база представлена небольшим количеством актов. Особенность развитияавторского права в России сводилась к тому, что в правовом регулировании преобладали публичные интересы в силу значительного влияния государственной власти. Интересы пользователей в научном, культурном развитии не учитывались, права авторов также не охранялись законом.

Первым документом, содержащим нормы авторского права и случаи свободного использования произведений, явился Цензурный устав от 21 июля 1804 года, который основывался на цензурном законодательстве. Характерно, что в Цензурном уставе имелось специальное указание, что после истечения определенного срока на охрану произведения (в течение всей жизни и 25 лет после смерти автора) оно становится собственностью публики, что предполагало его свободное использование. Кроме того, Цензурный устав включал в себя главу «О сочинителях и издателях книг», которая дополнялась Положением о правах сочинителей^[29]. В§10 Положения содержалась норма, согласно которой не являлось контрафакцией перепечатывание статьи, не превышающей более одного листа, перевод ее на другой язык, а также перепечатывание политических известий. В свою очередь §11 указывал, чтоссылки на книги не являются контрафакцией в случае, если составляют не больше одной третьей части книги, а также если содержание авторского текста в книге вдвое больше, чем количество ссылок. Таким образом, данные нормы впервые предусматривали случаи ограниченийавторских прав в информационных целях и цитирования произведений, и положили начало для становления института свободного использования произведений. При этом в период действия Цензурного устава произведениям авторов не предоставлялась правовая охрана, авторы не вправе были вносить изменения в свои творения.

Новое Положение о правах Сочинителей, Переводчиков и Издателей 1830 года ввело дополнение к Положению 1828 года об ограничениях авторских прав^[30].

Появление норм о свободном использовании произведений в российском законодательстве XIX векаобъясняется, скорее всего, появлением в России системы образования, в частности общеобразовательной школы, и открытием первых университетов (Харьковский, Казанский, Дерптский, Виленский, Петербургский)^[32]. Это, в свою очередь, привело к необходимости предоставления населению доступа к культурной и научной жизни. Таким образом, появление норм о свободном использовании произведений связано, прежде всего, с обеспечением государством соблюдения интересов пользователей.

Значительным шагом в развитии норм о свободном использовании произведений явилось принятие Закона об авторском праве от 20 марта 1911 года^[33], который явился первым целостным нормативным документом, закрепляющим нормы авторского права. По оценке цивилистов, он включил в себя основные принципы авторского права^[34]. В данном документе были урегулированы нормы, предусматривающие установление ответственности в случае нарушения авторских прав, в частности путем взыскания убытков.

Кроме того, в нем был предусмотрен достаточно широкий круг случаев свободного использования произведений, были введены новые положения, которые отвечали общественному и научно-техническому развитию того времени. Так, ст. 38 предусматривала, что публично произнесенные речи без согласия автора могли быть напечатаны в отчетах о заседаниях собраний и учреждений и в повременных изданиях, ст. 39 допускала полную перепечатку незначительных по объему произведений при условии, что такие перепечатки будут размещены в сборниках с научной или технической целью. Также были введены дополнительные виды использования музыкальных произведений. В частности,публичное исполнение музыкальных произведений без разрешения композитора допускалось в случаеиспользования музыкального произведения безцели извлечения прибыли, использования произведений во время праздников (ст.50).

Отдельную группу случаев свободного использования произведений по Закону об авторском праве от 20 марта 1911 года составлялинормы, которые в зависимости от целей использования предусматривали ограничения авторских прав на художественные произведения, на фотографические произведения. Допускалось снятие копий с произведений в целях личного использования, воспроизведение произведения в научных и учебных целях, воспроизведение произведения,в том числе и в полном объеме, в изделиях промышленности, помещение произведения на публичной выставке. При этом ст. 19 ввела норму, согласно которой при заимствованиях указание имени автора и источника заимствования являлось обязательным.

Введение таких случаев свободного использования произведений связано также с развитием научного прогресса, появлением фотоаппаратов, кинематографии, развитием музыкального творчества. В связи с тем, что фотографии значительное время в нашей стране не признавались объектами авторского права, данный нормативный акт предусматривал помещение фотографий в любой сфере деятельности без согласия автора, то есть устанавливалась абсолютная свобода в использовании фотографий.

Год 1917 стал переломным не только для всего государства, но и для нормативной базы, регулирующей вопросы авторского права, так как было отменено все российское законодательство, включая и Закон об авторском праве от 20 марта 1911 года. Наряду с национализацией заводов, земель, фабрик, государственная собственность устанавливалась также в отношении творческих произведений. Так, согласно Декрету СНК от 16.11.1918 «О признании научных, литературных, музыкальных и художественных произведений государственным достоянием»^[35], любое произведение могло быть признано достоянием государства.

Однако необходимо отметить, что государственным достоянием считалосьопределенное количество произведений на определенный срок и абсолютная собственность на произведения за государством не устанавливалась. Согласно п. 2 Декрета, «произведение, объявленное государственным достоянием может быть размножаемо и распространяемо только Народным Комиссариатом Просвещения или другим Советским учреждением». Поэтому, несмотря на отмену основных положений об авторском праве, абсолютная свобода в использовании всех произведений пользователями не подразумевалась.Какое именно произведение предоставлять народу для свободного использования определяли соответствующие уполномоченные лица.

Революционный период для авторского права характеризуется основной целью, пронизанной идеей самой революции, – предоставление народу доступа к культурным ценностям и повышенное внимание к интересам пользователей. В свою очередь, это не могло не сказаться на повышении грамотности, образования, культурного развития населения.

Лишь в 1925 году с принятием Постановления ЦИК и СНК СССР от 30 января 1925 года «Об основах авторского права»^[36], появились вновь случаи ограничений прав авторов, которые в принципе повторяли нормы Закона об авторском праве от 20 марта 1911 года. Среди норм данного нормативного акта предусматривались возможность помещения, а также полная перепечатка в политико-просветительских, научных, учебных сборниках небольших произведений, при условии указания источника заимствования и автора произведения; перепечатка повременными изданиями сообщений, появившихся в газетах; помещение в отчетах повременных изданий, публично произнесенных на заседаниях речей.

Ряд изъятий был направлен набезвозмездное публичное исполнение музыкально-драматических и иных произведений в рабочих, красноармейских клубах; использование в изделиях ремесленной и заводской промышленности фотографических и художественных произведений; изображение произведений живописи средствами ваяния и, наоборот, произведений ваяния средствами живописи, воспроизведение произведений на публичной выставке.

Примечательно, что предусматривалась исключительно в личных целях возможность снятия копии с чужого произведения. При этом помещение подписи автора оригинала на копии фотографического или художественного произведения не требовалось.

Так как данное постановление содержало во многом заимствования из Закона об авторском праве от 20 марта 1911 года, в нем также содержалось много случаев свободного использования произведений, что свидетельствует о государственной поддержке интересов пользователей в целях повышения уровня культуры, науки, образования и грамотности населения.

В 1928 году произошли значительные изменения российского законодательства об авторском праве. В стране наблюдалось ослабление диктатуры государственной власти в период НЭПа, и в связи с этим было заметно восстановление охраны авторских прав и их интересов. Права авторов фактически были регламентированы лишь с принятием Постановления от 16 мая 1928 года «Основы авторского права»^[37].

В данном нормативном акте также допускалось значительное количество случаев свободного использования произведений. Так, помещение произведения на публичной выставке допускалось лишь с согласия автора, копировать чужое произведение можно было только в личных целях, из количества случаев свободного использования исключалось использование художественных и фотографических произведений в изделиях промышленности без выплаты автору вознаграждения, также были установлены пределы цитирования.

Необходимо отметить, российское законодательство об авторском праве советского периода характеризуется большим количеством изъятий и ограничений в праве. Такой подход отвечал потребностям широких слоев населения испособствовалразвитиюграждан страны, так как пользователи нуждались в доступе к произведениям науки, литературы и искусства в целях просвещения и образования.Высокий уровень охраны интересов пользователей этого периода был отмечен некоторыми исследователями. Так, В.М. Гордон замечал, что авторское право должно предоставлятьширокому кругу лиц возможность ознакомления с вновь созданными произведениями^[38].Э.П. Гаврилов также указывал на повышение роли «общесоюзного регулирования», все большеевнедрение авторского права в гражданское законодательство^[39].

С принятием Гражданского кодекса 1964 года^[40]были расширены перечни прав авторов, объектов авторских прав, а также были детализированы случаи свободного использования произведений. В частности, такие случаи предусматривались с выплатой авторского вознаграждения и без выплаты.

Среди случаев, установленных ст. 492 ГК РСФСР, можно выделить свободное использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях, в частности воспроизведение в научных и критических работах, учебных и политико-просветительных изданиях отдельных изданных произведений науки, литературы и искусства и отрывков из них, включая и цитирование; информацию в периодической печати, кино, по радио и телевидению о выпущенных в свет произведениях литературы, науки и искусства; воспроизведение произведений в кино, по радио и телевидению, в газетах; репродуцирование печатных произведений в научных, учебных и просветительных целях без извлечения прибылей; издание рельефно-точечным шрифтом для слепых выпущенных в свет произведений; свободное использование произведения постоянно находящегося в месте, открытом для свободного посещения.

В статье 495 ГК РСФСР предусматривалось использование произведений без согласия автора с выплатой вознаграждения: публичное исполнение выпущенных в свет произведений, запись произведения на пленку и магнитную ленту и последующее распространение; использование композитором изданных литературных произведений для создания музыкальных произведений с текстом, использование выпущенных в свет произведений изобразительного искусства, а также фотографических произведений в промышленных изделиях, в этих случаях указание фамилии автора не обязательно.

Следующим нормативным актом стали «Основы гражданского законодательства Союза ССР и республик»^[41], в которых случаи свободного использования произведений были уменьшены, но зато в преддверии присоединения к Бернской конвенцииприведены в соответствие с международными стандартамии отвечали принципу «трехступенчатого теста».«Трехступенчатым тестом» являются условия свободного использования произведений, предусмотренные международными договорами по охране интеллектуальной собственности. Эти условия сводятся к трем компонентам: ограничения прав вводятся в определенных случаях; исключения вводятся, если не наносят ущерба нормальному использованию произведения и не ущемляют законные интересы автора. При этом, как отмечает Р.Найтс, выражение «определенный случай» сводится к тому, что не устанавливается конкретный перечень данных ограничений на международном уровне, но в рамках национального законодательства имеется необходимость закрепления определенного перечня данных средств^[42].

Случаи изъятий и ограничений, в частности, закреплены в ст.3 Бернской конвенциипо охране литературных и художественных произведений^[43]. Несмотря на внедрение в международные акты «трехступенчатого теста» в интересах неопределенного круга лиц в целях развития интересов общества, как справедливо отметили ряд цивилистов, «"трехступенчатый тест" значительно и жестко ограничивает свободу национального законодателя при принятии новых решений адаптации системы изъятий применительно к императивам информационного общества»^[44]. То есть названные три условия – это очерченные пределы, в рамках которых предусматривают свои ограничения страны-участницы. Россия стала участницей Бернской конвенции в 1995 году.

Так, согласно ст. 138 Основ, допускалось без согласия автора и без уплаты авторского вознаграждения: цитирование произведений в научных, учебных изданияхв объеме, оправданном целью издания; воспроизведение в газетах, по телевидению и радиопублично произнесенных речей и статей текущего характера из журналов и газет; воспроизведение в информационных целях в обзорах текущих событий опубликованных литературных и художественных произведений; издание произведений, созданных рельефно-точечным шрифтом для слепых; изготовление в случаях, установленным законом, копии программы для ЭВМ. Также предусматривалось использование произведений в личных целях.

В 1993 году был принят ФЗ «Об авторском праве и смежных правах»^[45], который закрепил в себе всю нормативную базу, касающуюся правового регулирования авторских прав. Отдельные статьи закона также устанавливали случаи свободного использования произведений. Так, ст. 18 предусматривала воспроизведение произведения в личных целях, ст. 19 посвящена цитированию, которое повторяет Основы, были закреплены нормы о репродуцировании, нормы о свободном воспроизведении программ для ЭВМ, норма о свободном воспроизведении для судебных целей, о свободном публичном использовании музыкальных произведений, в 2004 году^[46] появилась норма, которая предусматривала случаи свободного использования библиотеками. Данные положения отвечали потребностям общественного и научно-технического развития, были связаны с адаптацией законодательства об интеллектуальной собственности к положениям Соглашения ТРИПС. При этом в Законе об авторском праве можно заметить расширение случаев свободного использования произведений. Связано это, прежде всего, с предоставлением пользователям доступа к результатам науки и культуры со стороны государства (в частности, Конституция РФ в п. 44 закрепляла доступ каждого гражданина к культурным ценностям), а также с интенсивным развитием научно-технического прогресса, появлением программы для ЭВМ, внедрением информационных технологий.

Таким образом, в рамках изучения истории развития свободного использования произведений можно сделать вывод, что на этапе становленияавторского правасодержание и количество случаевсвободного использования произведений в силу исторических особенностей страны имели нестабильный характер. Лишь со временем данный институт стал отвечать своей основной задаче –использованию произведений науки, литературы и искусства пользователями и достижению баланса интересов правообладателей и пользователей.При этом исторический анализ показал, что на разных этапах развития имели место разные способы и правовые средства регулирования норм свободного использования произведений: преобладание мер государственного воздействия и принуждения, административные и публично-правовые средства. Вместе с тем история развития данных норм проиллюстрировала, что регулирование вопросов свободного использования произведений гражданско-правовыми средствами позволяет наиболее эффективно решить задачу по использованию произведений неограниченным кругом лиц и способствовать соблюдению баланса интересов пользователей и правообладателей.

В настоящее время гражданское законодательство о свободном использовании произведений существенно изменилось в сторону расширения данных норм, корректировки случаев ограничения авторских прав. Отдельные случаи свободного использования произведений трансформировались в систему и имеют законодательное закрепление в части четвертой Гражданского кодекса РФ.

Вместе с тем вопрос о понятии «свободного использования произведений» в юридической литературе является дискуссионным. С.А. Судариков считает, что ограничения авторских прав и свободное использование произведений– это одно и то же, и отмечает, что «ограничение интеллектуальной собственности – это разрешенное свободное использование объекта интеллектуальной собственности, которое не требует согласия правообладателя и не является нарушением законодательства»^[47]. В.И. Еременко также полагает, что случаи ограничений исключительных прав, согласно ст.ст. 1272–1280 ГК РФ, являются свободным использованием произведений^[48].Другие авторы считают, что «термин "свободное" означает, что исключительное право в данном случае не действует»^[49].

Согласно толковому словарю В.Даля, свобода – это «своя воля, возможность действовать по-своему, отсутствие стесненья, подчинения чужой воле»^[50]. В праве «свобода – это закрепленная в Конституции или ином законодательном акте возможность определенного поведения человека».^[51] Юридическая свобода, согласно Декларации прав человека и гражданина, трактуется как возможность «делать все, что не наносит вреда другому». Таким образом, обобщая вышеизложенное, можно сказать, что свобода подразумевает собой отсутствие ограничений, обременений, стеснений.

Вместе с тем необходимо отметить, что сфера применения свободного использования произведений значительно шире и не сводится лишь к ограничениям в авторском праве. При использовании произведений на основании ст.ст. 1273–1280 ГК РФ создаются определенные условия использования, которые предполагаютограничительный и относительно свободный характер использования. Однако в авторском праве есть случаи и абсолютно свободного использования в отношении произведений, которые, в силу п.6 ст. 1259 ГК РФ, не являются объектами авторского права.

В связи с этим предлагаем внести изменения в названия статей 1273–1279 части четвертой ГК РФ, добавив прилагательное «относительно свободное» в каждом названии:

ст. 1274 ГК РФ «Относительно свободное использование произведения в информационных, научных, учебных или культурных целях»;

ст. 1275 ГК РФ «Относительно свободное использование произведения библиотеками, архивами и образовательными организациями»;

ст. 1276 ГК РФ «Относительно свободное использование произведения, постоянно находящегося в месте, отрытом для свободного посещения»;

ст. 1277 ГК РФ «Относительно свободное использование правомерно обнародованного музыкального произведения»;

ст. 1278 ГК РФ «Относительно свободное использование произведения для целей правоприменения»;

ст. 1279 ГК РФ «Относительно свободное использование произведения организацией эфирного вещания в целях краткосрочного пользования».

Таким образом, свободное использование произведений подразумевает, что возможностью использования произведений в авторском праве наделены не только правообладатели, но и неограниченный круг лиц. Свободный характер такого использования направлен на реализацию интересов пользователей, не предполагает возникновение правоотношений с правообладателями и получение у них разрешения на использование произведений и выплаты им вознаграждения (кроме определенных случаев ст.ст. 1263, 1245 ГК РФ). При этом законодатель устанавливает разные пределы использования, в частности закрепляет абсолютно свободное использование неохраняемых произведений, исчерпывающие случаи использования произведений, установленные в законе и др.

Выявление правовой природы свободного использования произведений позволяетвыделить виды свободного использования произведений науки, литературы и искусства. В свою очередь, многими цивилистами, начиная с советского периода, по различным критериям проводились разграничения видов свободного использования произведений науки, литературы и искусства. Так, например, Я.А. Канторович «случаи пользования и заимствования из чужих произведений» делил на следующие виды (по Закону об авторском праве 1911 года): копирование для личного употребления, заимствования в литературных произведениях (компиляции, хрестоматии), заимствования в повременных изданиях, заимствования в музыкальных произведениях, заимствования в художественных произведениях, заимствования в области фотографии^[52].

Позже Э.П. Гавриловым выделены три случая свободного использования (на основе ГК РСФСР с изменениями от 1987 года): использование произведений для удовлетворения личных потребностей (ст. 493 ГК РСФСР); свободное использование произведений без выплаты авторского вознаграждения (ст. 492 ГК РСФСР); свободное использование произведений с выплатой авторского вознаграждения (ст. 495 ГК РСФСР)^[53].

А.П. Сергеев в зависимости от близких по целям случаев свободного использования выделил пять относительно самостоятельных групп (на основе ФЗ «Об авторском праве и смежных правах» 1993 года): свободное распространение информации; свободное репродуцирование произведений; публичное исполнение музыкальных произведений во время официальных и религиозных церемоний, а также похорон и воспроизведение произведений для целей судебного производства; некоторые случаи использования программ для ЭВМ и баз данных, а также производства записей краткосрочного пользования; использование произведений в личных целях^[54].

Наряду с этим, В.О. Калятин считает, что наиболее значимым критерием, лежащим в основе изъятий из авторских прав, является мотив. Свободное использование произведений он сводил к следующим группам: использование в личных целях; ограничения авторских прав, связанные с обеспечением свободного обмена информацией; использование произведения в целях обеспечения общественного прогресса (использование в научных, образовательных, культурных, социальных целях); использование произведения для целей обеспечения процесса функционирования государственного механизма; определенные виды использования произведений, необходимые для нормальной эксплуатации отдельных носителей произведения^[55].

Как отмечают О.В.Луткова и Д.Черныш, американская правовая система делит случаи свободного использования на две группы: «творческая форма» (creative) и «количественная форма» (quantitative) добросовестного использования^[56]. Творческая форма предполагает возможность создания новых произведений без разрешения автора на основе уже ранее изданных. «Количественная форма» предполагает возможность делать экземпляры произведений с сохранением недопущения и изменения произведения.

Характерно, что все эти распределения по группам опять даются только на фоне тех исключительных случаев свободного использования произведений, которые установлены законодательством в исчерпывающем виде.

В добавление к предыдущим можно выделить еще одну классификацию свободного использования произведений: случаи свободного использования с выплатой вознаграждения и без выплаты вознаграждения. Действующий Гражданский кодекс РФ прямо не перечисляет случаи ограничения авторского права с выплатой вознаграждения. В п. 10.2 Постановления Пленума Верховного суда РФ № 5 и Пленума Высшего арбитражного суда РФ № 29 от 26 марта 2009 года «О некоторых вопросах, возникших в связи с введением в действие части четвертой ГК РФ»^[57]делается ссылка на ст.ст. 1245, 1263 ГК РФ, которые содержат данные нормы. Так, в соответствии с п. 3 ст. 1263 ГК РФ,при публичном исполнении (сообщении в эфир или по кабелю) аудиовизуального произведения авторы музыкального произведения, которое используетсяв аудиовизуальном произведении, имеют право на вознаграждение за каждое указанное использование.Таким образом, в обозначенных случаях создается возможность относительно свободного использования музыкальных произведений с условием выплаты вознаграждения.

Еще один случай свободного использования произведений закреплен в ст. 1245 ГК РФ и повторяется в разделе «Авторское право» в п. 2 ст. 1273 ГК РФ. Так, согласно п. 2 ст. 1273 ГК РФ, в случае, когда воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений осуществляется исключительно в личных целях, авторы, исполнители, изготовители фонограмм и аудиовизуальных произведений имеют право на вознаграждение.

В свою очередь, Указ Президента РФ от 5 декабря 1998 года № 1471^[58] также установил, что с 1 февраля 1999 г. выпуск для свободного обращения ввозимого на территорию Российской Федерации оборудования осуществляется при условии выплаты участниками внешнеторговой деятельности – импортерами этих товаров – вознаграждения авторам произведений, исполнителям и производителям фонограмм за воспроизведение на данном оборудовании в личных целях аудиовизуального произведения или звукозаписи произведения.

Что касается зарубежного законодательства, на сегодняшний день не выработан единый подход по взиманию подобного компенсационного сбора. К примеру, Люксембург является единственной страной в Евросоюзе, не имеющей законодательства в сфере сбора и выплаты вознаграждения правообладателям за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях, и, по сути, используется как оффшорная зона; также нет указанного сбора и в Австралии^[59].

Плательщиками сбора практически во многих странах являются изготовители и импортеры, перечни объектов, с которых взимаются сборы, являются открытыми. Например, в Румынии, Бельгии плательщиками являются продавцы указанного оборудования и носителей. Что касается тарифов, то во всем мире имеется два вида их установления: процент от цены ввоза оборудования и фиксированные платежи^[60]. Таким образом, практически во всех странах мира на нормативном уровне определены порядки сбора подобных компенсационных платежей.

Авторы произведений, исполнители и производители фонограмм по российскому законодательству могут получить вознаграждение посредством обращения в аккредитованные организации по коллективному управлению имущественными правами, в частности, Федеральная служба по надзору за соблюдением законодательства в области охраны культурного наследия (Росохранкультура) Приказом № 187 от 26 октября 2010 г. аккредитовала в качестве такой организации «Российский Союз Правообладателей»^[61]. К тому же ст.1245 ГК РФ устанавливает исключения: если оборудование и материальные носители предназначены для экспорта или являются профессиональным оборудованием, то сбор средств на такие носители не распространяется. Связано это с тем, что воспроизведение в личных целях на профессиональном оборудовании согласно ст. 1273 ГК РФ не допускается.

Нормы о выплате компенсационного вознаграждения с 2010 года предусмотрены в Постановлении Правительства РФ № 829 «О вознаграждении за свободное воспроизведение фонограмм и аудиовизуальных произведений в личных целях» и в его Положениях^[62].С одной стороны, данный сбор оказывает положительное влияние на авторов, исполнителей и изготовителей фонограмм и аудиовизуальных произведений, но с другой – «как показывает практика многих стран, введение "авторского налога" на магнитофоны, оборудование и носители приводит к повышению цен на данные категории товаров»^[63]. Данная норма ведет к повышению цен на подобное оборудование, а это, в свою очередь, обременяет и ту категорию граждан-покупателей, которые не занимаются воспроизведением произведений. Очевидно, что в итоге авторское вознаграждение, выплачиваемое импортерами и изготовителями, будет включено в стоимость самой продукции при ее реализации, а потребители станут невольными плательщиками авторского вознаграждения.

Таким образом, в предусмотренных действующим законодательством нормахст.ст. 1245, 1263 ГК РФ также допускается относительно свободное использование произведений, но с условием выплаты вознаграждения.

Остальные случаи свободного использования произведений в рамках исследования не предусматривают выплату вознаграждения за использование произведений науки, литературы и искусства.

В зависимости от объема предоставляемой нормами авторского права возможности свободного использования, на основании выявленных особенностей свободного использования произведений, включаяособенности гражданско-правовых средств свободного использования произведений, приведем свою классификацию свободного использования произведений без выплаты вознаграждения на абсолютно свободное использование и относительно свободное использование.

Под абсолютно свободным использованием произведений понимается ничем не ограниченная возможность по свободному использованию неохраняемых произведений неограниченным кругом лиц. К таким произведениям согласно п. 6 ст. 1259 ГК РФ относятся официальные документы государственных органов и органов местного самоуправления, государственные символы и знаки, произведения народного творчества, сообщения о событиях и фактах, имеющие исключительно информационный характер,о которых более подробно пойдет речь в главе второй исследования.

В рамках исследования под «произведениями» предлагается понимать произведения науки, литературы и искусства, которые являются объектами авторского права, а также «неохраняемые произведения», которые отвечают признакам объектов авторского права, но исключены из их числа законодательством в соответствии с п. 6 ст. 1259 ГК РФ.

В свою очередь, под относительно свободным использованиемпроизведений понимается ограниченная возможность использования объектов авторского права с сохранением личных авторских прав, которая классифицируется на следующие виды:

1)относительно свободное использование произведений с возможностью осуществления совокупности исключительных прав.К ним относятся:

–переход произведения в общественное достояние,

–самоограничение авторских прав,

–предоставление правовой охраны по территориальному признаку,

–переход произведения в режим относительно свободного использования произведений в порядке наследования;

2) относительно свободное использование произведений с возможностью осуществления отдельных исключительных прав в соответствии с установленными законом случаями.К ним относятся отдельные ограничения, прямо установленные законодательством (ст.ст. 1273-1280 ГК РФ). Более подробно данная классификация будет рассмотрена в главе третьей исследования.

Стоит отметить, что реализация свободного использования произведений должна обеспечиваться посредством соблюдения норм нравственности и морали, а также добросовестным использованием произведений. Так, в п.3 ст. 1 ГК РФ предусмотрено: «При установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно». В целях недопущения нарушения авторских прав при каждом случае свободного использования произведений принцип добросовестности должен неукоснительно соблюдаться пользователями. Этот принцип в равной мере распространяется и в отношении произведений, размещенных в сети Интернет.

Таким образом, свободное использование произведений – это возможность использования неограниченным кругом лиц произведений науки, литературы и искусства без разрешения авторов и иных правообладателей. В зависимости от определенных условий применения данные нормы делятся на свободное использование с выплатой вознаграждения и без выплаты вознаграждения. В свою очередь, последние классифицируются на абсолютно свободное использование неохраняемых произведений и относительно свободное использование произведений. Абсолютно свободное использование неохраняемых произведений допускается только в отношении результатов интеллектуальной деятельности, которые в силу прямого указания закона не являются объектами авторского права и не отвечают условиям охраноспособности объекта авторского права. Относительно свободное использование подразделяется наотносительно свободное использование произведений с возможностью осуществления совокупности исключительных прав и относительно свободное использование произведений с возможностью осуществления отдельных исключительных прав в соответствии с установленными законом случаями(ст.ст. 1273–1280 ГК РФ). Выделение такой классификации свободного использования произведений устанавливает порядок использования неограниченным кругом лиц произведений науки, литературы и искусства.