Правовая характеристика «свободных» лицензий

В соответствии с п.1 ст. 1229 ГК РФ правообладатель может по своему усмотрению разрешать или запрещать третьим лицам использование результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации.

Право на использование программ с ОИТ предоставляется на условиях особого вида лицензионных договоров. В настоящем параграфе приведена общая правовая характеристика некоторых лицензионных договоров (здесь и далее - «лицензий» или «лицензионных договоров»), наиболее часто применяемых в государствах ЕС и в США. Все рассматриваемые лицензии одобрены со стороны Организации OSI (Open Source Initiative). Ключевой особенностью таких лицензий является предоставление лицензиату широких правомочий при использовании программ, в частности предоставление права доступа к исходному тексту программы с возможностью его переработки (модификации).

Как правило, типовые «свободные» лицензии предусматривают такие условия, как: указание на порядок и способы использования программы, уведомление о гарантиях лицензиара, уведомление пользователя о правах третьих лиц на результаты интеллектуальной деятельности, которые были использованы в лицензируемой программе (чаще всего, является обязанностью лицензиара перед соответствующими третьими лицами), указание требований о необходимых к включению уведомлений при использовании исходного текста программы в составе иных программ, уведомление об ответственности пользователя, а также иные специальные условия^[124].

Рассмотрим некоторые из них:

Лицензии General Public License

Первая версия лицензии GNU GPL была выпущена в феврале 1989 году, но затем она была откорректирована и 2 июня 1991 году вышла вторая версия лицензии - 2 GPL. Текущая, третья версия лицензии GNU GPL, пришла на смену второй версии была основана 29 июня 2007 году.

В соответствии с условиями лицензии GNU GPL версий GPL v1, GPL v2, GPL v3, лицензиату предоставляется право использования программы на условиях простой (неисключительной) лицензии, с правом воспроизведения, переработки (модификации), а также распространения как оригинальной, так и производной от нее программы. Право использования программы по лицензиям GNU GPL предоставляется бессрочно, то есть на весь срок действия исключительного права, без уплаты лицензионного вознаграждения. Наиболее яркой особенностью лицензий GNU GPL является так называемый принцип «copyleft», который свойственен всем трем существующим версиям лицензий GNU GPL.

Принцип «copyleft» - это одна из основополагающих идей Фонда FSF (Free Software Foundation), являющаяся важной частью стратегии фонда и основой его успеха. Идея заключается в том, чтобы дать всем заинтересованным пользователям право доступа к исходному тексту программы, право распространять, изменять и перерабатывать программу^[125], при этом условия лицензии требуют дальнейшее сохранение аналогичных прав и для последующих пользователей программы. Таким образом, каждому пользователю гарантирована возможность использования программы на изначально объявленных правообладателем условиях. Фонд FSF подчеркивает, что простейший способ сделать программу свободной - это объявить ее общественным достоянием и отказаться от имущественных прав на нее. Однако, в связи с тем, что в результате таких действий Фонд FSF утратит контроль над программами, он не объявляет программное обеспечение общественным достоянием, а применяет принцип «copyleft». Р.М. Столлмен подчеркивает: «Я не помещаю программы или руководства в общественное достояние по той причине, что я хочу быть уверенным в том, что все пользователи получат свободу обмена.

Переход результата интеллектуальной деятельности в общественное достояние в соответствии с российским законодательством предполагает возможность свободного использования любым лицом без чьего-либо согласия или разрешения и без выплаты авторского вознаграждения. Однако, согласно ст. 1282 ГК РФ, переход результата интеллектуальной деятельности в общественное достояние не предусматривает прекращение охраны авторства, имени автора и неприкосновенности произведения, что в том числе означает запрет без согласия автора внесения в его произведение изменений, сокращений и дополнений, снабжения произведения при его использовании иллюстрациями, предисловием, послесловием, комментариями или какими бы то ни было пояснениями (право на неприкосновенность произведения). Надо сказать, что российское законодательство допускает в некоторых случаях свободное декомпилирование программы (преобразование объектного кода в исходный текст), однако это допустимо только в случаях, когда лицо, правомерно владеющее экземпляром программы, самостоятельно, либо поручив третьим лицам осуществляет декомпилирование программы с целью достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой.

По законодательству США переход произведения в общественное достояние^[128] регулируется иначе чем в России.

(1) Если оно было создано более 95 лет назад или его автор умер 70 лет назад;

(2) Если оно было создано до 1 января 1923 года (с 2019 года данное условие прекращает свое действие).

Вместе с тем, существуют исключения, которые могут перевести такие произведения в общественное достояние США досрочно. Вопрос перехода произведения в общественное достояние США находит отражение в Своде федеральных нормативных актов (Code of Federal Regulations, CFR), где предусмотрено, что произведения, созданные американским правительством, не могут получить авторско-правовую охрану, а также ст. 201.26 CFR, которая определяет программу категории Public Domain как публично распространяемую программу с явным отказом правообладателя от авторских прав. Также предусматривается, что любое лицо вправе подарить копию Public Domain- программы собранию машиночитаемых носителей читального зала библиотеки Конгресса США^[129].

Помимо требования о сохранении условий лицензионного договора для последующих лицензиатов программы, лицензии GNU GPL довольно подробно описывают порядок проставления уведомлений в программе о внесенных в нее изменениях, условиях распространения модифицированных (производных) программ. Обращает на себя внимание и раздел об отсутствии гарантий на программу, а также раздел ограничивающий ответственность лицензиара перед лицензиатом. В частности, что лицензиар не несет ответственности перед лицензиатом за возможный ущерб, случившийся в результате использования или невозможности использования программы. При этом, лицензии GNU GPL содержат и оговорку о том, что разделы об отказе от гарантий и ограничения ответственности применяются в той степени, в которой это допустимо применимым правом.

В целом, необходимо отметить, что порядок и стиль изложения условий лицензионного договора GNU GPL отличается от принятых в отечественной юридической практике стандартов, однако предусматривает все свойственные данному типу соглашений условия.

Лицензия Apache

Лицензия Apache была создана одноименной организацией (фондом), способствующей развитию проектов программ Apache. Данная лицензия предназначена специально для распространения программ с ОИТ. Существует три версии данной лицензии: версия лицензии 1.0, выпущенная фондом в 1995 году, версия 1.1 выпущенная в 2000 году и отличающаяся от версии 1.0 в части раздела «о рекламе», а именно, версия 1.1 исключает требование об атрибуции (в авторском праве - извещение об авторстве или указание автора произведения) в рекламных материалах производной программы лицензиата, сохранив данное уведомление только в общей документации на программу. Лицензия версии 2.0 была выпущена фондом в 2004 году и остается действующей на сегодняшний день. В соответствии с разделом 2 договора, лицензиат получает право использования программы на условиях простой (неисключительной) лицензии, на весь срок действия исключительного права, на безвозмездной основе, с правом воспроизведения, изменения, публичного показа, публичного исполнения, правом передачи предоставленного права третьим лицам (право сублицензирования), правом распространения как лицензированной, так и производной программы. Однако, несмотря на такие широкие полномочия, лицензия содержит и ряд требований. Так, согласно разделу 4 лицензии, документация производной программы должна содержать в себе копию лицензии Apache, а также уведомление об авторском праве об использованных в производной программе программах третьих лиц (путем размещения соответствующего файла «License»^[130]). Кроме того, производная программа должна также содержать файл «Notice»^[131], перечисляющий все библиотеки, лицензированные под лицензией Apache вместе с именами их создателей, а также информацию обо всех проведенных лицензиатом изменениях, в результате которых была создана производная программа. Традиционно, лицензия не содержит каких-либо гарантий, не предусматривает оказание технической поддержки, а также не несет ответственности в случае наступления убытков или претензий со стороны третьих лиц в отношении лицензируемой программы.

По общему правилу, лицензия Apache является несовместимой с лицензиями GNU GPL. Однако, по заключению Фонда FSF, лицензия GNU GPL версии 3.0 совместима с лицензией Apache 2.0, но только в сторону перехода на условия лицензии GNU GPL, поскольку переход с GNU GPL на Apache уже невозможен по требованиям лицензии GNU GPL и Фонда FSF^[132].

Лицензия Berkeley Software Distribution license («BSD»)

Текст лицензии BSD был разработан в Калифорнийском университете Беркли (США) в 1983 году. Данная лицензия сопровождала программы BSD, которые приобрели широкое распространение в 80-е годы и распространялись между учебными заведениями для обмена опытом. Программы BSD относятся к семейству операционной системы UNIX (другое наименование «UNIX-подобная операционная система BSD»).

Существует всего две версии лицензии, вторая версия по сути содержит поправки к первой. Так, например, первоначальная лицензия BSD кроме стандартных пунктов, посвященных объему предоставляемых прав, отказа от гарантий и возмещения возможных убытков, также содержала дополнительных пункт, который требовал от авторов производных произведений включение упоминания исходного источника.

Данный пункт выглядел следующим образом:

«Все рекламные материалы, ссылающиеся на возможности или использование этого программного обеспечения, должны демонстрировать следующее уведомление: Этот продукт включает программное обеспечение, разработанное Университетом Калифорнии, Беркли и помогавшими лицами»^[133].

Этот пункт лицензии был подвергнут резкой критике и неодобрению со стороны Фонда FSF в лице Р.М. Столлмена, в результате чего фонд исключил лицензию BSD содержащую данный пункт из списка совместимых с GNU GPL^[134]. Однако позднее, в 1999 году, данная оговорка была официально исключена из текста лицензии BSD.

В целом, лицензия BSD в отличие от некоторых других лицензий, предоставляющих право использования программы с ОИТ, накладывает меньше ограничений на лицензиата. Например, по сравнению с GNU GPL лицензия BSD допускает закрытие исходного текста в производных произведениях (то есть, распространение производных программ в форме объектного кода). Наиболее заметные примеры - это использование сетевого кода BSD в программах Microsoft, а также использование многих компонентов FreeBSD в операционной системе Mac OS X. В тоже время, следует отметить, что изучение текста данной лицензии, позволяет сделать вывод о более чем общем подходе авторов лицензии к юридически точным формулировкам. Например, одним из существенных условий данного вида правоотношений в соответствии с Российским законодательством, в частности ст. 1235 ГК РФ, является указание на способы использования результата интеллектуальной деятельности. Однако, если обратиться к лицензии BSD, то можно обнаружить, что среди способов использования лицензия содержит только пояснения о способах распространения программы и не содержит условий о воспроизведении исходного текста программы в составе производного произведения лицензиата. Несмотря на это, в сообществе разработчиков презюмируется, что общий характер данного типа лицензии уже является указанием на свободное и неограниченное использование исходного текста программы, распространяемой под лицензией BSD. В рамках российского законодательства такой подход недопустим. Так, учитывая положения нормы ст. 431 ГК РФ, по общему правилу судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений.

Следует также отметить одну из особенностей, отличающую лицензию BSD от многих других лицензий: одним из прямых требований лицензии является уведомление об авторском праве, которое должно сохраняться при распространении производных произведений в виде формулировки «Copyright © ». Такое требование явно контрастирует на фоне общих принципов данного типа лицензий. Тем не менее, широкая практика использования лицензии BSD на протяжении многих лет, свидетельствует о ее востребованности и простоте применения.

Лицензия Massachusetts Institute of Technology (MIT) / или Х11 License

Текст лицензии был разработан Массачусетским технологическим институтом^[135] в 1987 году. Поскольку данная лицензия впервые была написана для программы для ЭВМ «X Window System», Фонд FSF еще называет эту лицензию Х11. Данная лицензия является яркой иллюстрацией принципов свободного программирования. По своей структуре данная лицензия схожа с лицензией BSD - она также содержит уведомление об авторском праве в виде формулировки «Copyright © , », разделена на три части: объем предоставляемых прав, уведомление об авторском праве и гарантии. Однако, по сравнению с лицензией BSD, в лицензии MIT объем предоставляемых прав сформулирован более определенно. Из текста лицензии следует, что лицензиат

вместе с копией программы и сопутствующей документацией, получает на безвозмездной основе право использовать программу без ограничений, включая неограниченное право на использование, копирование, изменение, добавление, публикацию, распространение, сублицензирование и/или продажу копий программы, при условии соблюдения требования о включении в программу уведомления об авторском праве первоначального лицензиара. Аналогичное требование распространяется на последующих лицензиатов^[136]. По аналогии с лицензией BSD лицензиату предоставляется право на использование программы в том виде в котором «она есть»^[137] и не сопровождается гарантией о товарной пригодности либо соответствия конкретному назначению. В том числе, авторы и правообладатели программы, распространяемой с лицензией MIT не несут ответственности за ущерб, который может быть причинен третьим лицам в результате использования лицензируемой программы для ЭВМ.

Лицензия Mozilla Public License («MPL»)

Первая версия лицензии MPL (версия 1.0) была создана в стенах компании Netscape в рамках проекта Mozilla Foundation, в 1998 году. Сам проект Mozilla был запущен компанией Netscape для развития своего веб-браузера. Для достижения этой цели компания Netscape предоставила третьим лицам право использования исходного текста веб-браузера, позволив модифицировать функционал веб-браузера Netscape Navigator.

Позднее, силами Mozilla Foundation - некоммерческой организации созданной в поддержку проекта Mozilla, были написаны тексты также версии 1.1 и 2.0 лицензии MPL. Фонд FSF считает лицензию MPL несовместимой с лицензиями GNU GPL, поскольку исходный текст программы, скопированный или измененный под лицензией MPL, может быть лицензирован третьим лицам только в соответствии с условиями лицензии MPL. То есть, имеет место несовместимость двух лицензий.

Особенностью лицензии MPL является то, что в случае создания и распространения программы (или файлов, частей программы), содержащих первоначальный текст лицензированной по лицензии MPL программе, такие модификации должны быть лицензированы на условиях MPL. При этом, одним из существенных условий лицензии MPL, отличающей ее от лицензий GNU GPL, является то, что исходный текст под лицензией MPL может быть объединен в одну программу с коммерческой программой (то есть, программой право на использование которой предоставляется на возмездных условиях, а также закрыт доступ к исходному тексту программы). Требование о последующем лицензировании на условиях MPL относится только к тем частям программы, которые, как указано выше, содержат первоначальный исходный текст. Вместе с тем, конечная программа (по тексту лицензии именуется как «larger work») может быть значительно шире и состоять из других частей, не включающих в себя первоначальный текст программы, лицензированной по лицензии MPL. Другими словами, на практике это может означать, что пользователь конечного продукта, будет акцептовать два лицензионных соглашения при установке конечной программы: одно из них - MPL, будет относиться к тем частям, в которых был задействован первоначальный текст; второе - то, которое было составлено правообладателем конечного продукта.

По условиям лицензий MPL, лицензиату предоставляется право использования программы на условиях простой (неисключительной) лицензии, путем ее воспроизведения, переработки (модификации), публичной демонстрации и распространения. Как и большинство «свободных» лицензий, п. 8.1 лицензии MPL содержит указание, что предоставленное право автоматически будет аннулировано, в случае, если в тридцатидневный срок с момента обнаружения нарушения условий лицензии, оно не будет устранено. Такой подход представляется наиболее гибким и учитывает интересы как лицензиара, так и лицензиата. Кроме того, согласно условиям лицензии MPL, в случае, если лицензиат в следствии допущенных им нарушений будет лишен права использования программы, то аналогичное право полученное от него его сублицензиатами будет продолжать действовать (п. 8.1 лицензии). А.И. Савельев полагает, что в таком случае происходит замена лица в сублицензионном договоре: на место первоначального сублицензиара «заступает» все сообщество участников проекта, которые выступают правообладателями по отношению к коду такой программы (множественность лиц на стороне сублицензиара)^[138]. Можно предположить, что в этом случае замена лица в сублицензионном договоре происходит только в отношении той части программы, которая была лицензирована на условиях лицензии MPL. В отношении остальной части, так называемой larger work, лицензиар не изменяется. Такой подход к лицензированию программ хоть и можно назвать нетрадиционным, однако не лишенным правовой жизнеспособности.

По сравнению с предыдущими версиями, текст лицензии MPL 2.0 был существенно сокращен, а формулировки условий изложены более определенно, что позволило исключить возможность неоднозначного восприятия и двойных трактовок.

Лицензия Common Public License («CPL»)

Лицензия, разработанная компанией IBM в 2001 году и одобренная Фондом FSF на сегодняшний день официально опубликована в версии 1.0 (CPLv1.0). Компанией IBM также была разработана лицензия IBM Public License version 1.0, однако лицензия CPL v1.0 была создана специально для программ с ОИТ. Изначально, лицензия CPL была разработана под проект «Eclipse», который представляет собой некую программную среду (платформу), включающую в себя набор различных инструментов, позволяющих создавать приложения (программы для ЭВМ)^[139].

По условиям лицензий CPL, лицензиату предоставляется право использования программы на условиях простой (неисключительной) лицензии, путем ее воспроизведения (копирования), переработки (модификации), публичного показа, публичного исполнения, распространения и сублицензирования, на территории всего мира на безвозмездной основе.

Обязательными условиями лицензии CPL при распространении программ являются: сохранение уведомления об авторах первоначальной программы, уведомления обо всех произведенных изменениях, указание в соглашении на место, где доступен исходный текст лицензируемой программы, а также сохранение условий лицензии CPL для последующих сублицензиатов. Причем, лицензиат имеет право изменить условия лицензионного соглашения для тех частей разработанной им программы, которые не являются производными от оригинальной программы (аналогичное требование, например, в лицензии MPL).

Традиционно, лицензия исключает гарантии и ответственность за возможные убытки от использования программы. Лицензионное соглашение регулируется законами штата Нью-Йорк и законами об интеллектуальной собственности США.

Лицензия European Union Public Licence («EUPL»)

Как уже упоминалось ранее, в 2007 году была разработана публичная лицензия ЕС - European Union Public Licence (Европейская лицензия). Европейская лицензия версии 1.0 впервые была принята на английском, французском и немецком языках. В январе 2008 году Европейская лицензия версии 1.0 была принята еще на 19 языках государств ЕС.

Несмотря на то, что Европейская лицензия является совместимой с другими наиболее известными лицензиями подобного типа (например, GNU GPL и Creative Commons), можно сказать, что она была разработана в качестве противопоставления такой лицензии, как лицензия GNU GPL v3.

Европейская лицензия и лицензия GNU GPL v3 имеют схожие функции, но очень различаются по духу, по стилю написания и законодательной базе. Как отмечает один из разработчиков лицензии Патрик-Эммануэль Шмитц^[140], лицензия GNU GPL v3 слишком комплексна, сложна для чтения и понимания юридических правоотношений. Шмитц обращает внимание, что лицензия GNU GPLv3 страдает отсутствием правовой детальности в таких важных вопросах, как гарантии и ответственность. Лицензия GNU GPLv3 умалчивает об использовании других языков, кроме английского, и других юрисдикций. В свою очередь Европейская лицензия создана таким образом, чтобы отвечать требованиям всех государств участников ЕС, соответствовать как законодательству ЕС, так и законодательству государств участников ЕС. Более того, Европейская лицензия совместима с лицензией GNU GPL и программа, созданная на условиях Европейской лицензии и GNU GPL, может дальше распространяться на условиях лицензии GNU GPL^[141].

Европейская лицензия является лицензионным договором, заключаемым между правообладателем (лицензиаром) и пользователем (лицензиатом) и содержит ряд стандартных условий и требований при использовании лицензиатом программы, распространяемой с Европейской лицензией. Европейская лицензия является неисключительной, безвозмездной, без ограничения по сроку использования и территории использования программы.

Европейская лицензия достаточно проста в понимании основных условий: если программа, право на использование которой предоставлено на основании Европейской лицензии, используется для собственных нужд, без внесения каких- либо изменений в такую программу, то в отношении лицензиата не применяются какие-либо ограничения или требования. В том случае, если изменения в программу вносились, то согласно пункту 6 Европейской лицензии, лицензиат, который при распространении такой переработанной программы становится уже лицензиаром, обязуется предоставить третьим лицам гарантии о наличии у него авторских прав на соответствующие изменения в программе, а также, что он обладает необходимыми правомочиями для выдачи лицензии^[142].

Кроме того, в случае, если лицензиат использует программу на условиях Европейской лицензией и вносит в нее изменения, в частности, включает в программу участки исходных текстов других программ, то лицензиат, согласно, условиям

Европейской лицензии обязуется проверить условия лицензий на программы чьи участки текста были включены. В частности, такая проверка должна быть осуществлена на предмет совместимости с Европейской лицензией.

Как и в большинстве свободных лицензий, в Европейской лицензии не предоставляется никаких гарантий в отношении качества программы. Данное положение закреплено в статье 8 Европейской лицензии^[143]. Справедливости ради стоит отметить, что на практике, большинство правообладателей коммерческих программ, не предоставляющих доступа к исходному тексту и распространяющих свои программы на основании возмездных лицензионных договоров, также не предоставляют широких гарантий качества, либо бесперебойной работы лицензируемой программы (насколько это дозволительно применимым правом). В большинстве случаев, правообладатель не дает гарантий, что программа не содержит ошибок или недостатков.

Лицензиар, как по условиям Европейской лицензии, так и согласно условиям большинства других лицензионных соглашений, ограничивает свою ответственность перед лицензиатом, в частности, за понесенные убытки, возникшие в результате использования программы. Как следует из ст.15 ГК РФ, убытки включают в себя реальный ущерб, а также упущенную выгоду, которой может стать задержка в исполнении обязательств лицензиата, потеря данных, неисправная работа компьютера и т.д. Однако, из ограничений ответственности есть свои исключения. Так, согласно пункту 8 Европейской лицензии, все вышеуказанные ограничения ответственности и гарантий лицензиара не носят абсолютный характер. Например, лицензиар несет ответственность, если имеет место, умышленное причинения вреда (использование в лицензируемой программе «вирусных» программ), либо в отношении физических лиц или товаров были причинены прямые убытки (например, некорректная работа программы вызвала сбои в работе предприятия, в результате чего пострадали люди).

В целом, следует отметить, что все ограничения ответственности и гарантий, при лицензировании программ, связаны со спецификой указанного объекта авторского права. В некоторых случаях, лицензионные соглашения, предоставляющие право использования программ, содержат гарантии о соответствии программы ее описанию в спецификации или прилагаемой документации. В некоторых случаях лицензиар гарантирует отсутствие в программе вирусов или иных вредоносных программных составляющих.

При этом определить на законодательном уровне механизм, позволяющий выявить качество программы, достаточно сложно. Например, в рамках законодательства Российской Федерации, четвертая часть Г ражданского кодекса не содержит норм, разъясняющих вопросы гарантий качества на программу, как на объект авторского права, признаваемый и охраняемый независимо от его достоинства^[144]. Как отмечают некоторые авторы, отечественное законодательство обычно определяет качество продукта (товара, услуги) через призму его соответствия требованиям стандартов^[145]. Поэтому, имеет смысл обратиться к существующим в области программ стандартам, например, к ГОСТ Р ИСО/МЭК 9126 «Информационная технология. Оценка программной продукции. Характеристики качества и руководства по их применению»^[146]. Указанный ГОСТ определяет качество программы, как «весь объем признаков и характеристик программной продукции, который относится к ее способности удовлетворять установленным или предполагаемым потребностям»^[147].

В завершение анализа Европейской лицензии, следует отметить, что данная лицензия является совместимой с такими лицензиями как: GNU GPL версии 2, Open

Software License (OSL) версий 2.1 и 3.0^[148], Common Public License версии 1.0^[149], Eclipse Public License версии 1.0^[150] и Cecill версии 2.0^[151].

Лицензии Creative Commons («СС»)

Несмотря на то, что лицензии Creative Commons, созданные одноименной некоммерческой организацией, применяются в отношении литературных и музыкальных произведений, а не в отношении программ, их вклад в развитие направления свободного использования объектов интеллектуальной собственности, а также влияние на формирование подходов к применению иных лицензионных соглашений, используемых в отношении программ с ОИТ, заслуживает внимания в настоящем диссертационном исследовании.

Пакет лицензий Creative Commons был разработан в 2001 году в США, профессором права Гарвардского университета Лоуренсом Лессингом^[152] и его коллегами.

Лицензии Creative Commons представляют собой пакет типовых лицензионных договоров, позволяющих авторам распространять свои произведения на определенных в указанных лицензионных договорах условиях. Целью указанных лицензий является донесение автором или правообладателем до пользователя (лицензиата) максимально доступным языком информации от каких прав по отношению к соответствующему произведению автор или правообладатель готов отказаться, какие права оставить за собой (подход «some rights reserved», что означает «некоторые права сохранены»). Пакет лицензий Creative Commons включает в себя шесть моделей лицензирования. Простой и доступный инструментарий Creative Commons, размещенный на официальном сайте некоммерческой организации^[153] позволяет автору или правообладателю выбрать тот вариант лицензионного договора, на условиях которого он хочет распространять свое произведение^[154].

Все модели лицензий Creative Commons содержат условия о способах использования произведения, сроке лицензии и территории использования. Право на использование произведения по любой из выбранных лицензий Creative Commons предоставляется на безвозмездной основе, при этом в отличие от известных лицензий типа GNU GPL, требование о последующем некоммерческом использовании содержится только в трех лицензиях (Attribution Non-Commercial, Attribution NonCommercial Share Alike, Attribution Non-Commercial No Derivatives).

В отношении применимого права лицензии содержат оговорку (п.8) с перечнем международных конвенций, в соответствии с которыми был составлен договор (Бернская конвенция по охране литературных и художественных произведений (в редакции от 28 сентября 1979 года), Римская конвенция 1961 года, Договор ВОИС по авторскому праву 1996 года, Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам 1996 года и Всемирная конвенция об авторском праве (в редакции от 24 июля 1971 года), а также общую отсылку к национальному законодательству государства на территории которого исполнятся договор.

В зависимости от объема прав, лицензии Creative Commons условно можно разделить на две группы: разрешительные и ограничительные. Группа разрешительных лицензий предоставляет пользователям (лицензиатам) максимальный уровень свободы в отношении лицензируемого произведения, с минимальным уровнем ограничений, налагаемых на пользователя (лицензиата).

К первой группе можно отнести лицензии: Attribution, Attribution Share Alike. Ко второй группе ограничительных лицензий, относятся соглашения, содержащие гораздо большее число ограничений для пользователя (лицензиата), среди которых можно выделить запрет на переработку произведения (Attribution No Derivatives), запрет на коммерческое использование произведений (Attribution Non Commercial, Attribution Non Commercial Share Alike и Attribution Non Commercial No Derivatives), требование использования производных от лицензируемого произведения произведений на аналогичных условиях (Attribution Non Commercial Share Alike).

Все виды лицензий Creative Commons объединяет ряд общих базовых черт, например, по условиям каждой лицензии, лицензиат обязан указывать имя автора оригинального произведения (уведомление об авторском праве). Невыполнение данного требования лишает пользователя возможности правомерно использовать произведение и, согласно условию, предусмотренному во всех лицензиях Creative Commons, автоматически прекращает действие соглашения и права лицензиата соответственно (раздел 6).

Пользователю (лицензиату) предоставляется целый комплекс прав, в том числе, право копирования, распространения и, в некоторых случаях, включение в состав иных объектов интеллектуальной собственности. В зависимости от вида лицензии, лицензиат получает право коммерческого или некоммерческого использования лицензируемого произведения.

Интересно отметить, что у лицензий Creative Commons есть общая черта с уже упомянутыми в настоящей главе лицензиями GNU GPL. Так, согласно условиям соглашения, лицензиар, разрешая создание производных произведений, включает в обязанности лицензиата распространение производного произведения на условиях лицензии Creative Commons. Данный принцип именуется Share Alike (что с английского языка можно перевести как «распространение на тех же условиях»). К лицензиям данного типа относятся Attribution Share Alike, а также Attribution Non Commercial Share Alike. Как видно, указанный принцип Share Alike транслирует уже заложенную ранее Р.М. Столлменом в лицензиях GNU GPL идею принципа «copyleft».

Общим условием всех лицензий Creative Commons является условие о гарантиях. Так, в разделе гарантий (раздел 5) каждого вида лицензии, предусмотрено что Creative Commons не является стороной по договору и не может предоставлять каких-либо гарантий относительно лицензируемого произведения, в том числе не предоставляется гарантий относительно пригодности произведения для определенной цели, отсутствия дефектов или ошибок в произведении. Другими словами, раздел гарантий соответствует традиционному правилу, что произведение предоставляется «как есть», без дополнительных гарантий со стороны лицензиара. При этом, авторы лицензии сделали оговорку о том, что такое условие может быть изменено путем заключения отдельного письменного соглашения между сторонами. Необходимо отметить, что подобного рода условия о гарантиях наиболее приближенны к стандартным условиям других типовых «свободных» лицензий, предоставляющих право использования программ.

В остальном, можно выделить следующие особенности, присущие лицензиям Creative Commons:

1) Attribution («СС BY»): по объему правомочий, данная лицензия считается наиболее разрешительной и рекомендована для максимального распространения и использования лицензируемого произведения. Согласно условиям действующей, четвертой редакции лицензии Creative Commons Attribution 4.0 International Public License, лицензиат получает простую (неисключительную) лицензию, на весь срок действия авторского права, без ограничения по территории, без уплаты лицензионного вознаграждения и имеет право воспроизводить произведение, создавать производные произведения, адаптировать произведение, например, путем его перевода на другой язык. При этом, лицензиат обязан сделать ссылку на оригинальное произведение (например, «Оригинальное произведение было переведено с английского на русский язык»). Лицензиат, в том числе, имеет право распространять, публично исполнять как само произведение, так и производные от него произведения как в коммерческих, так и в некоммерческих целях. Согласно условиям раздела 3 соглашения, при распространении оригинального или производного произведения, лицензиат обязан включить в уведомление об авторском праве (в обоих случаях), а также ссылку на оригинальное произведение (при распространении производного произведения);

2) Attribution-Share Alike («СС BY-SA»): действующая, четвертая редакция лицензии Creative Commons Attribution-Share Alike 4.0 International Public License, включает условия лицензии Attribution (BY), однако, при условии лицензирования производных произведений на аналогичных условиях. Данный вид лицензии наиболее приближен к известным в мировой практике лицензиям GNU GPL и другим аналогичным лицензионным соглашениям, предоставляющим право использования программ.

Лицензиат получает простую (неисключительную) лицензию, на весь срок действия исключительного права, без ограничения по территории, без уплаты лицензионного вознаграждения и имеет право использовать соответствующее произведение путем его воспроизведения, создания производных произведений, адаптации, распространения как самого произведения, так и производных от него произведений, публичного исполнения.

Как уже было указано выше, ключевой особенностью данного вида лицензии, является требование к лицензиату транслировать условия соглашения в соглашение, на условиях которого распространяется производное произведение, созданное на основе (или при использовании) лицензируемого произведения. Указанное условие предусмотрено разделом 3 (b) и содержит требование включать копию текста лицензии Attribution-Share Alike в каждую копию производного произведения. К примеру, лицензия Attribution-Share Alike используется Википедией и рекомендуется для произведений, которые распространяются на возмездной основе, при использовании материалов из Википедии;

3) Attribution - No Derivatives («BY-ND»): действующая, четвертая редакция лицензии Creative Commons Attribution-No Derivatives 4.0 International Public License, как и остальные разновидности лицензий, требует обязательного указания автора и ссылки на него. Лицензиат получает простую (неисключительную) лицензию, на весь срок действия исключительного права, без ограничения по территории, без уплаты лицензионного вознаграждения и имеет право использовать соответствующее произведение путем его воспроизведения и распространения. При этом, лицензиат имеет право свободно распространять произведение как в коммерческих, так и в некоммерческих целях.

Особенностью данной лицензии является запрет на внесение изменений в лицензируемое произведение и, соответственно, распространение таких производных произведений третьим лицам;

4) Attribution-Non Commercial («BY-NC»): действующая, четвертая редакция Creative Commons Attribution-Non Commercial 4.0 International Public License, традиционно требует обязательного указания уведомления автора и ссылки на него. Лицензиат получает простую (неисключительную) лицензию, на весь срок действия исключительного права, без ограничения по территории, без уплаты лицензионного вознаграждения и имеет право использовать соответствующее произведение путем воспроизведения произведения, создания производных произведений, адаптации произведения, распространения как самого произведения, так и производных от него произведений, публичного исполнения.

Ключевой особенностью данной лицензии является запрет на использование произведения или производных произведений в коммерческих целях. Лицензиат имеет право перерабатывать произведение в некоммерческих целях. При этом, в отличие от лицензий типа Share Alike не требуется лицензирования производных произведений на аналогичных условиях;

5) Attribution Non Commercial Share Alike («BY-NC-SA»): действующая, четвертая редакция лицензии Creative Commons Attribution-Non Commercial-Share Alike 4.0 International Public License, как и остальные лицензии, требует указания автора и ссылки на него. Лицензиат получает простую (неисключительную) лицензию, на весь срок действия исключительного права, без ограничения по территории, без уплаты лицензионного вознаграждения и имеет право использовать соответствующее произведение путем воспроизведения произведения, создания производных произведений, адаптации произведения, распространения как самого произведения, так и производных от него произведений, публичного исполнения.

Особенностью данного вида лицензии является некоммерческое использование как самого произведения, так и производных произведений, а также распространение произведения или производных произведений на аналогичных условиях («Share Alike»);

6) Attribution Non-commercial No Derivatives («BY-NC-ND»): действующая, четвертая редакция лицензии Creative Commons Attribution-Non Commercial - No Derivatives 4.0 International Public License, как и остальные лицензии, требует указания автора и ссылки на него. Лицензиат получает простую (неисключительную) лицензию, на весь срок действия исключительного права, без ограничения по территории, без уплаты лицензионного вознаграждения и имеет право использовать соответствующее произведение путем воспроизведения произведения, а также распространения произведения третьими лицами. При этом, внесение изменений в произведение и использование его в коммерческих целях запрещены.

Анализируя условия каждого вида лицензий Creative Commons можно сделать вывод, что наряду с явным удобством при выборе соглашения на основании которого автор осуществляет распоряжение своим исключительным правом на произведение, указанный подход существенно ограничивает автора или правообладателя произведения.

Лицензии Creative Commons не могут применяться в отношении программы для ЭВМ, ввиду того, что содержание лицензионных условий не учитывает особенностей соответствующего объекта.

Рассмотренные выше лицензии Creative Commons содержат закрытый перечень способов использования, а также, по сравнению со всеми предыдущими «свободными» лицензиями, не содержат некоторых стандартных положений.

Например, если обладатель исключительного права на программу желает предоставить пользователю право на использование программы в коммерческих целях без указания имени автора, он фактически лишен возможности сделать это на основании лицензии Creative Commons. Например, лицензия Creative Commons «Attribution» (позволяющая коммерческое использование) не дает возможности избежать указания авторства^[155]. Вместе с тем, по своим общим условиям, лицензии Creative Commons являются более «гибкими» нежели лицензии GNU GPL.

Любопытно, что применение лицензий Creative Commons в России, как и некоторых других государствах, нашло поддержку руководства страны. Например, материалы, размещенные на интернет-сайте Президента Российской Федерации, могут свободно распространяться в любых средствах массовой информации без каких-либо ограничений, со ссылкой на указанный интернет-сайт^[156]. Это соответствует условиям лицензии Creative Commons Attribution 3.0 Unported.

На аналогичных условиях распространяются материалы, размещенные на порталах и интернет-сайтах органов государственной власти ряда других регионов России. Государство не только готово распространять информацию на условиях «свободных» лицензий, но и само использует такую информацию. Так, например, геопортал Роскосмоса использует карту Open Street Map, которая доступна по лицензии Attribution Share Alike 2.0^[157].

Указывая на значение лицензий Creative Commons Е.А. Войниканис отмечает: «В отличие от авторского права, которое подразумевает, что автор сохраняет за собой все права, лицензия Creative Commons позволяет автору с самого начала ограничить свои права. Общая и хорошо запоминающаяся характеристика правового подхода Creative Commons выражается формулой: от принципа «все права защищены» к принципу «некоторые права защищены». Выражение «некоторые права защищены» показывает, какое место должны занимать лицензии Creative Commons в правовой системе, а именно - в своей совокупности лицензии Creative Commons очерчивают спектр возможных правоотношений, находящийся между традиционным (полным) авторским правом и сферой общественного достояния»^[158].

В рамках настоящего параграфа также представляет интерес проблема совместимости лицензионных соглашений, которая ярко иллюстрируется на примере распространения модифицированных программ. Речь идет о программах, созданных с использованием программ, права на которые принадлежат третьим лицам.

Например, если в модифицированной программе были задействованы программы, право использования которых предоставлялось по разным лицензионным соглашениям, подчиняющихся принципу «copyleft», то дальнейшее правомерное (соответствующее требованиям лицензионного соглашения) распространение модифицированной программы уже невозможно, так как обе «copyleft» лицензии требуют распространять модифицированную программу под своей «copyleft» лицензией.

Проблема совместимости лицензий может быть снята в случае, например, когда при переработке оригинальной программы право на использование которой было получено по лицензионному соглашению, придерживающемуся принципу «copyleft», лицензиат одновременно использовал такие программы, чьи лицензионные соглашения не требовали соблюдение условий первоначальной лицензии (так называемые, простые и разрешительные лицензии)¹⁵⁹. При этом, в случаях использования программ лицензиатами - конечными пользователями, не для целей дальнейшей переработки и изменения лицензированной программы, проблема совместимости лицензий попросту отсутствует.

Обобщая рассмотренные в настоящем параграфе основные «свободные» лицензии, ниже предлагается сводная таблица их ключевых условий:

¹⁵⁹ «..licence incompatibility is a fact of life» Ричард М. Столлмен/ «..несовместимость лицензий - правда жизни». [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://fsfe.org/projects/gpiv3/fisl-rms-transcript#licence-compatibility(дата обращения: 14.02.2015)

В отношении лицензий Creative Commons: